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DEBER DE LOS ADMINISTRADORES DE EVITAR SITUACIONES DE CONFLICTO DE INTERESES

DEBER DE LOS ADMINISTRADORES DE EVITAR SITUACIONES DE CONFLICTO DE INTERESES

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Resumen
Tema: MERCANTIL
Autor: PORTELLANO DIEZ PEDRO
ISBN: 978-84-9099-436-8
Fecha edición: 01/02/2016
Fecha Reedición:
Año primera edición: 2016
Año última edición: 2016

I. BASES DE LA INTERPRETACIÓN. SISTEMA DE LA EXPOSICIÓN

II. IMPERATIVIDAD DEL DEBER DE LEALTAD JUSTIFICACIÓN Y ALCANCE

A. Ratio de la imperatividad del deber de lealtad

B. Imperatividad flexible del deber de lealtad de evitar situaciones de conflicto de interés principio de dispositividad relativa

C. Límites de la imperatividad flexible

1. Limitación de materia

2. Limitación de fuentes

3. Limitación del ámbito o radio de acción del permiso concedido

4. Límite de la intangibilidad de las garantías legales. Remisión

D. Imperatividad flexible y autotutela societaria

III. FUNCIÓN ADMONITORIA DEL RÉGIMEN DE LAS SITUACIONES DE CONFLICTO DE INTERÉS

IV. FUNCIÓN PROHIBITIVA

A. Ámbito objetivo de la prohibición. Regla no-conflict en sentido amplio

1. Conductas potencialmente extractivas. Prohibición sustantiva de non facere . Regla no-profit

2. Conductas no potencialmente extractivas. Prohibición instrumental de participar en la gestión del concreto asunto y en su caso en la deliberación y votación . Regla no-conflict en sentido estricto

B. Ámbito subjetivo de la prohibición. El problema de las personas vinculadas

1. Administradores con cargo vigente e inscrito y otros sujetos

2. La equívoca referencia del artículo artículo 229.2 LSC a las per-sonas vinculadas. El artículo 231 LSC no es el único referente para determinar cuándo un administrador se halla confictuado

V. FUNCIÓN DE GARANTÍA

A. Garantías procedimentales. Principio de transparencia

1. Comunicación del conflicto de interés

a. Características de la comunicación

b. El deber individual de comunicación del administrador confictuado y las implicaciones del deber de lealtad y de diligencia de los no-confictuados

2. Concesión de la dispensa órgano y deber de abstención en la toma de decisión

a. Órgano competente

b. Deber de abstención en la toma de decisión. La independencia del artículo 230.2 III LSC

c. Validación ratificación de la conducta realizada sin previa dispensa. El problema del órgano competente

B. Garantía material. Principio de equidad o inocuidad

C. Posibilidad de revisión judicial entire fairness

VI. CONDUCTAS ESPECÍFICAMENTE PROHIBIDAS POR EL ARTÍCULO 229.1 LSC

A. Prohibición de realizar operaciones vinculadas artículos 220.1.a y 529 ter.1.h LSC

1. Ámbito objetivo. Operaciones incluidas y excluidas

2. Operaciones vinculadas en cotizadas artículo 529 ter.1.h LSC

3. Operaciones vinculadas en no cotizadas

B. Prohibición de utilizar el nombre de la sociedad o invocar la condición de administrador para influir indebidamente en la realización de operaciones privadas artículo 229.1.b LSC

1. Antecedentes de la prohibición absoluta y su razón de ser

2. Utilización del nombre de la sociedad la prohibición de usarlo en vano

3. Invocar la condición de administrador. Corrupción

C. Prohibición de obtener ventajas o remuneraciones de terceros distintos de la sociedad y su grupo asociadas al desempeño del cargo salvo que se trate de atenciones de mera cortesía artículo 229.1.e LSC

1. El origen británico de la norma y cautelas interpretativas

2. Ratio de la interdicción

3. Grupos de casos

a. Recepción de regalos y asimilados

b. Percepción de remuneraciones externas

D. Prohibición de hacer uso de los activos sociales incluida la información confidencial de la compañía confines privados artículo 229.1.c LSC

1. Justificación de la prohibición y sus límites

2. Ámbito objetivo. Especial referencia la información confidencial

3. El problema de la determinación del órgano competente para la dispensa. Remisión

E. Prohibición de aprovecharse de las oportunidades de negocio de la sociedad artículo 229.1.e LSC

1. Del enrevesamiento a la simplicidad en la formulación legal

2. Fundamento de la prohibición. Asignación de property rights

3. Grupos de casos

a. Operaciones y negocios convenientes o necesarios para la realización o desarrollo de la actividad social

b. Operaciones y negocios respecto a los que la sociedad ha manifestado su interés

4. El problema de los beneficios compartidos y el de los llamados impedimentos

F. Prohibición de actividades competitivas artículo 229.1.f LSC

1. Ratio de la prohibición

2. Ámbito de la prohibición

a. Competencia efectiva actual o potencial

b. Confliicto permanente de intereses consejero designado mediante el derecho de representación proporcional por un socio competidor de la sociedad

c. Observaciones adicionales

3. Garantía material principio de equidad o inocuidad . La posibilidad de pedir el cese del administrador

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